По вопросам Нормотворчество

№

Направление деятельности

Вопрос

Ответ

1.

Нормотворчество

Если в нормативно-правовом акте не описывается или не установлена та или иная запретительная норма, считается ли это разрешением?

В действующем законодательстве Республики Казахстан нет норм права или нормативных правовых актов, законодательно закрепляющих принцип «все, что не запрещено - разрешено».

Данный принцип отражен в общей теории государства и права.

В свою очередь, проанализировав действующее законодательство, следует отметить, что пункт 1 статьи 39 Конституции устанавливает, что права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены только законами и лишь в той мере, в какой это необходимо в целях защиты конституционного строя, охраны общественного порядка, прав и свобод человека, здоровья и нравственности населения.

Наряду с этим, положениями Сиракузских принципов толкования ограничений и отступлений от положений Международного пакта о гражданских и политических правах (ратифицирован Законом РК от 28 ноября 2005 года No 91) предусмотрено, что все ограничения признаваемых в Пакте прав должны быть закреплены в соответствии с национальным законом.

Произвольное применение ограничений не допускается (пункты 5 и 7).

Таким образом, ограничения, которые не закреплены в нормативных правовых актах, не могут считаться законными, поскольку не имеют правовых оснований.

2.

Административное право

Ответственность должностных лиц за непредставление ответа на обращение?

Статьей 174 Административного процедурно-процессуального кодекса (далее - Кодекс) установлено, что нарушение законодательства РК об административных процедурах и законодательства РК об административном судопроизводстве влечет ответственность, установленную законами РК.

В этой связи сообщаем, что в случае совершения уголовного или административного правонарушения при проведении административной процедуры (рассмотрение обращения), соответствующие лица должны быть привлечены к соответствующей ответственности согласно положениям Уголовного кодекса и Кодекса об административных правонарушениях (далее - КоАП).

Кроме того, частью четвертой статьи 76 Кодекса регламентировано, что за необоснованное продление срока административной процедуры лицо, уполномоченное на принятие решения, несет дисциплинарную и иную ответственность в соответствии с законами Республики Казахстан.

Стоит отметить, что в некоторых случаях дисциплинарная ответственность может повлечь для лица более негативные последствия.

Вместе с тем отмечаем, что пропуск срока вынесения административного акта (при рассмотрении заявления или жалобы), может послужить причиной для отмены незаконного административного акта, только в том случае, если нарушение срока рассмотрения обращения привело либо могло привести к принятию неправильного административного акта (часть первая статьи 84 Кодекса).

Резюмируя изложенное, действующим законодательством Республики Казахстан вопрос ответственности должностных лиц, при проведении административных процедур отрегулирован.

При рассмотрении данного вопроса позвольте обратить Ваше внимание на следующее.

Если при рассмотрении заявления или жалобы заявителя, административный орган, должностное лицо в сроки, установленные настоящим Кодексом, не приняли административный акт, не совершили административное действие, то с даты истечения сроков считается, что административный орган, должностное лицо отказали в принятии административного акта, совершении административного действия.

Так, в соответствии с частью первой статьи 91 Кодекса участник административной процедуры вправе обжаловать административный акт, административное действие (бездействие), не связанное с принятием административного акта, в административном (досудебном) порядке.

Порядок обжалования регламентируется Главой 13 «Порядок обжалования. Подача жалобы» Кодекса. При этом жалоба подается в административный орган, должностному лицу, чьи административный акт, административное действие (бездействие) обжалуются.

В этой связи, в случае если государственным органом или должностным лицом не был предоставлен ответ на Ваше заявление или жалобу, Вы вправе обжаловать данное бездействие.

Возможно ли сокращение сроков рассмотрения обращений физических и юридических лиц до 5-и или 10-и дней?

Общий срок административной процедуры, возбужденной на основании обращения составляет 15 рабочих дней со дня его поступления, если иное не предусмотрено законами Республики Казахстан, с возможностью продления на разумный срок до двух месяцев (по мотивированному решению руководителя административного органа или его заместителя) (статья 76 Кодекса).

При этом срок рассмотрения «жалобы» на административный акт, административное действие (бездействие) составляет 20 рабочих дней со дня поступления жалобы (статья 99 Кодекса) и продлению не подлежит.

Вместе с тем, в соответствии с частью второй статьи 87 Кодекса упрощенная административная процедура осуществляется государственным органом, органом местного самоуправления, юридическим лицом со стопроцентным участием государства и их должностными лицами в порядке, установленном разделом 3 «Административная процедура» Кодекса, с особенностями, установленными главой 12 «Упрощенная административная процедура» Кодекса.

Таким образом, исчисление сроков при рассмотрении «сообщений, предложений, откликов и запросов» также осуществлятся с учетом положений статьи 76 Кодекса.

Вместе с тем, обращаем Ваше внимание на положения статьи 1 Кодекса. Так, в части второй рассматрвиаемой статьи закреплено, что Кодекс регулирует отношения, связанные с осуществлением административных процедур, в части, не урегулированной законами РК.

Вместе с тем, как было отмечено ранее, законами РК может быть предусмотрен иной срок рассмотрения обращений.

К примеру, согласно Закону «О доступе к информации» (далее - Закон) под запросом понимается просьба в устной или письменной форме, в том числе в виде электронного документа, о предоставлении информации, озвученная или направленная обладателю информации в порядке, установленном Законом.

В свою очередь, ответ на письменный запрос (в рамках вышеуказанного Закона) предоставляется в течение пятнадцати календарных дней со дня поступления к обладателю информации (пункт 10 статьи 11 Закона).

Таким образом, срок рассмотрения запроса (предусмотренного вышеуказанным Законом) составляет меньший срок, чем это установлено Кодексом.

Вместе с тем следует отметить, что у государственного (административного) органа имеется обязанность по принятию мер для всестороннего, полного и объективного исследования фактических обстоятельств, имеющих значение для правильного рассмотрения административного дела (часть первая статьи 72 Кодекса).

Кроме того, как было отмечено выше, срок административной процедуры может быть продлен (часть третья статьи 76 Кодекса).

К примеру, бывают случаи, когда заявитель должен предоставить дополнительные сведения о фактах, которые известны только ему, или документы, находящиеся лишь в его распоряжении. Или же в случае необходимости, государственный орган может направить запрос в другой орган, для получения необходимой информации.

С учетом вышеизложенного, полагаем, что общий срок рассмотрения обращений (установленный Кодексом), является достаточным для осуществления необходимых действий, при осуществлении административной процедуры при рассмотрении обращений, а его сокращение до 5-и или 10-и дней может повлечь за собой негативные последствия.